商業組織型態大評比！投資或創業前必須知道的事

作者/林士為實習律師 

審訂/周逸濱律師

威律說法先前專文 淺談創業在法律上可以選擇的事業形式 、 嶄新的創業組織選擇形式－有限合夥 及 又見嶄新的創業組織選擇形式－閉鎖性股份有限公司 ，是分別針對不同面向所為解說，敬請一併參閱。

一、獨資行號（商號）

個人即事業，彼此資產無須明確區隔，亦不賦予獨資行號法人格，因此一切經營決策由個人主導、盈虧亦由個人承擔，故適用於資本需求較低、規模較小之商業活動。

但獨資或合夥行號仍須依法辦理商業登記，得免登記者僅有：①攤販、②家庭農林漁牧、③家庭手工、④民宿及⑤未達營業稅起徵點（目前是每月銷售額八萬元以下）者，且家庭農林漁牧及手工業者限於自己操作為主，才免登記（商業登記法第5條參照）。

又行號如屬規模狹小、交易零星，每月銷售額未達使用統一發票標準（目前是平均每月二十萬元）之「小規模營業人」，得嘗試申請免用統一發票及適用1%營業稅稅率（加值型及非加值型營業稅法第13條第1項、其施行細則第9條、台財稅字第7526254號函與統一發票辦法第4條第1款參照），相對於使用統一發票之公司和行號須適用5%營業稅稅率，頗為優待。

另行號免繳營利事業所得稅，其營利事業所得額列為獨資或合夥人綜合所得稅之營利所得，課徵綜合所得稅，適用綜合所得稅累進稅率，相對於具有法人格之有限合夥或公司原則上適用20%營利事業所得稅稅率，於綜合所得淨額較少（目前是242萬以下）所對應之綜合所得稅稅率為5%、12%或20%（20%時乍看稅率相同，但綜合所得稅尚可扣除累進差額）時，較有優勢。

二、合夥行號

二人以上出資經營共同事業之契約，並不賦予合夥行號法人格，合夥人應對合夥財產不足清償合夥債務之額負連帶責任，故合夥人對合夥事業負有無限責任。適用於個人資本、專業或時間有限，並有志同道合者願一同經營並共負盈虧風險，且對設立及營運公司之程序與成本（例如資本額須經會計師查核簽證）望之卻步的情形。

民法第667條以下預設合夥權利義務事項大致如下：合夥決議由全體同意為之、事務由全體共同執行、盈虧按出資額比例分配、決算及分配於每屆事務年度終為之、聲明退夥應於兩個月前通知其他合夥人；然而上述牽涉經營權、盈虧分配、出資退還等重要事項，均可另透過契約特別約定加以調整，如法未明文且合夥契約又未約定清楚時，風險相對較高，不可不察！

三、有限合夥

獨資及合夥行號雖僅受低度監管，但出資者須對事業債務負連帶（無限）責任，經營不善時風險較大，而不利籌資發展；有限公司及股份有限公司之股東雖僅負有限責任，投資風險低，且具有法人格有利於存續發展，但公司受相對高度監管與法令限制，設立或營運之門檻較高。為兼取二者所長，避其所短，有限合夥應運而生。

有限合夥由普通合夥人及有限合夥人組成，前者得以現金、財產、信用、勞務或其他利益出資，對合夥事業負無限責任，並有業務執行權；後者雖僅得以現金、財產出資，但也只以出資額為限，負有限責任，並有財報業務文件之承認與查閱權，藉由減輕風險和提供保障，提升投資動機。

不若獨資或合夥行號既不具法人格，亦僅向地方政府主管機關登記，其事業名稱只在登記地所屬地方政府受保護；有限合夥具有法人格，須向中央機關即經濟部登記，其名稱在全臺受保護，更有利於以法人名義，長久經營、累積聲譽與信用，此部分與公司甚為相似。但在出資之方式（可分次亦可附條件期限）、轉讓或退還（即退夥）、盈虧分配、表決權、業務執行、存續期間等方面，容許更多契約調整之空間，較公司更有彈性。

因此無論合夥或有限合夥，契約皆至關重要，建議提前洽請專業人士協助審閱及商議契約，可建立較理想的合夥架構，以利經營並避免糾紛。

四、有限公司

公司法定有四種公司，但無限公司及兩合公司由於有股東須負無限責任，出資者與出資事業之間資產區隔不強，人合性質濃厚，而與獨資或合夥行號有所重疊，實用性與重要性低落，本文暫不討論。據經濟部2021年4月統計：無限公司9家、兩合公司5家、有限公司546,492家、股份有限公司175,945家（含閉鎖性股份有限公司3,454家），可見超過99.99%之公司屬有限公司或股份有限公司。

有限公司之股東僅就出資額對公司負有限責任，與股份有限公司頗為相似，但有限公司仍有以下特色：沒有股份，當然也不會有特別股，而只有出資額之概念，且盈虧及表決權未必依照出資額多寡比例分配，而是以章程訂定為準；董事必具股東身分（經營與所有合一），且無股東會或董事會，故需要股東或董事多數同意時，無須以會議形式為之；不設監察人，不執行業務之股東均得行使監察權；出資轉讓須經其他股東表決權過半數同意。

因此縱須開發票、繳納5%營業稅及20%營利事業所得稅，仍願長久以公司名義經營事業，且不須差異化股權架構、未規劃增資及擴展、欲節省會議成本者，有限公司正是合適選項。唯須留意章程之訂立與變更，以確保權利義務關係與預期相符。

五、股份有限公司

股份有限公司係將公司全部資本分為股份，而股東就其所認股份對公司負有限責任，並因股份而享有表決、盈餘分派及共益權（如提案、股東會召集、訴請裁判解任、代表訴訟）等股東權利。

業務執行機關預設為董事會，章程得另訂不設董事會而置董事一至二人，且董事並非必須具有股東身分（經營與所有分離），故縱為缺乏資本而無從入股之人，如具專業能力而獲股東肯定，亦可被選任為董事，對公司經營應有所助益。但為避免董事違背股東及公司利益，公司法制設有多種因應制度，例如忠實義務與注意義務，董事等公司負責人如有違反，須對公司負相關民事責任；又如監察人或審計委員會等監督機關之設置。創業或投資者宜審慎評估、選任適當人選作為經營者及監督者，並保持對公司經營之關注與戒心，必要時盡早採取法律途徑維護自身權益。

採「股份轉讓自由原則」且得依法公開發行，又在2018年公司法大修後容許無面額股、多元化特別股和一年可盈餘分派一、二或四次，股份有限公司顯係有意持續增資、擴張規模者的首選。

六、閉鎖性股份有限公司

閉鎖性股份有限公司有三大特點：①嚴守股東組成封閉性：股東人數不超過50人，章程應明定股份轉讓限制。②特重章程自治：除了一般股份有限公司已容許之多元化特別股，閉鎖性股份有限公司尚容許當選一定名額監察人之特別股，且複數表決權特別股縱於監察人選舉仍得行使複數表決權；並得以章程改採累積投票制以外之選舉制度。③強化經營彈性：發起人或新股認購人均得以現金、所需財產、技術或勞務出資（參公司法第356條之3及經商字第10902014350號函），過去曾容許之信用出資已於2018年修法刪除，現今僅有合夥人、有限合夥之普通合夥人得以信用出資；且鬆綁發行新股或私募公司債之限制。

閉鎖性股份有限公司適於建立差異化股權架構，彈性安排技術與資金提供者間之權利義務關係，透過無表決權、複數表決權、特定事項否決權、限制被選舉權、當選一定名額權、可轉換等各式各樣特別股，甚至可同時為多方合作參與者客製化其投資方案，勝過有限合夥主要僅有普通合夥人與有限合夥人之二分模式。閉鎖性股份有限公司還可用於規劃家族企業，例如章程可訂定一定期間內股份僅得轉讓予既有股東或其近親屬（參經商字第10800588640號函），盡可能於制度上延續家族資產，照顧眷屬。

▍結語

商業組織型態是投資與創業的根基，牽涉層面廣泛，包括內部之經營監督、盈虧分配、參與退出等機制，及外部之商業合作、向金融機構融資、受政府監管與課稅等問題。不同組織型態各有利弊，亦可能因為個案中章程或契約的設計有異，使運用效果迥然不同。無論投資或創業，勢必耗費資金與時間，甚至與生涯規劃、永續發展息息相關，建請通盤規劃、謹慎選用。

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