自律協會講座──「行銷企劃工作與智財權的關聯」重點筆記
2023/08/22
行銷的工作包羅萬象，而在行銷工作進行過程中，舉凡在行銷活動中使用他人音樂時、在製作宣傳文案使用他人素材時，都會涉及智慧財產權議題。
在本次講座中，本所李雯婷律師以「行銷企劃工作與智財權的關聯」為題，分享行銷企劃中，可能遇到的著作權、商標權相關議題。
▍著作權不保護「概念」
講座中，李律師舉了近期知名 YouTuber「老高」的爭議為例，說明著作權法中「概念」與「表達」的差異。
由 YouTuber「老高」經營的頻道「老高與小茉」，其影片內容，被指出與另一個日本 YouTube 頻道的影片內容，相似程度極高。對此，老高表示，影片的內容，都僅僅是不受著作權保護的「概念」，而自己只是將之蒐集並做成影片而已，並沒有侵害別人的著作權；就算有，也只是他跟權利人之間的紛爭，與其他人無關。
不過，老高製作的影片內容，除了內容題材和日本 YouTube 頻道的影片相似外，連影片的整體架構、腳本內容以及對話方式，似乎也都有諸多相似之處；而且從時序觀察，老高的影片也都發布於該日本 YouTube 頻道之後，不免讓人懷疑老高的說法是否在法律上站的住腳。
在著作權法中，著作權保護的標的僅及於表達，而不及於概念。如果套用在老高這個案例中，影片的題材應歸類為「概念」，固然不受著作權保護；然而，影片的整體架構、腳本內容、對話方式等，則屬於「表達」的範疇，都會受到著作權法的保護，不得任意抄襲。因此，老高是否能主張影片內容僅僅是在傳達一個不受著作權法保護的「概念」，仍需一一檢視上述要素。
▍行銷企劃案例討論
• 在製作行銷內容時，須確保所使用的一切素材如圖片、文字、影片等，都是乾淨且權利充分的。而在製作內容時，可以遵循以下步驟，以降低發生侵權的風險：
⑴ 盤點素材
行銷內容，通常是許多著作的集合，例如：文字、音樂、影片等，因此需要預先盤點所使用的所有素材，是否涉及他人的智慧財產權。
⑵ 確認利用範圍
隨著利用形式的不同，所涉及的著作權也會不同。因此，須依照行銷內容，確認素材可能會被以什麼形式加以利用，例如：將音樂素材用於直播影片，可能涉及「公開演出權」等；將照片素材用於Facebook貼文（可能涉及「公開傳輸權」、「重製權」等。
⑶ 取得權利
透過合約規劃，以原創、轉讓或授權方式，為所需素材取得充分的權利。
▍其他行銷問題
• 二次創作可能會遇到的問題
⑴ 未經授權改編他人圖片，上傳到經營的粉絲專頁，侵害什麼權利？
可能會涉及重製權、改作權（P圖）、公開傳輸權（透過網路傳輸到粉專頁面）、姓名表示權（沒有標示原圖作者）以及不當變更禁止權（同一性保持、禁止醜化）。
⑵ 二次創作可能需要負擔的責任：若是侵害著作權，則除了民事賠償的部分，也可能需負擔刑事責任。
• 不是有引用來源，就可以主張合理使用而不構成侵權
「合理使用」必須綜合判斷利用之目的及性質，包括：著作是用於商業目的還是非營利教育目的，以及其著作之性質、所利用之質量及其在整個著作所占之比例，以及利用結果是否對著作潛在市場與現在價值有所影響等。因此，合理使用的主張是否會被法院採納，具有高度不確定性。例如，谷阿莫的「 X 分鐘看完電影」即為代表。
