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從「鬼滅商標」看商標申請與IP保護佈局

2021/07/01

在日本「鬼滅商標」以六件羽織申請商標,但有三件駁回,遭駁回的分別是「炭治郎(黑、綠棋盤相間)」、「禰豆子(粉紅大麻葉)」、「善逸(黃底白三角形)」,駁回理由是欠缺識別性。
仔細觀察,三件駁回的共通點都是「連續性」延伸圖案。有見解認為這是造成欠缺識別性的重要原因。如果我們把視野拉回台灣,究竟「連續性」圖案能不能申請商標呢?如果申請困難重重,那實益又是什麼?

Q:「連續性」圖案能否申請商標呢 ?

- 能,但是條件較嚴格。

「具備識別性」是商標核准的要件。一般認為「連續性」無限延身圖案對於從消費者而言,比較像商品的裝飾花紋、背景或裝飾圖案,不容易辨識出這個圖案是當作LOGO使用,因而欠缺商標識別性(商標識別性審查基準第4.4.2點)。所以較難註冊為商標。

當然,凡事都有例外,「有名」的連續性圖案(例如:名牌經典包款),外觀雖然也是使用延伸的連續性裝飾圖案,但因為業者長期廣泛使用變得超級有名,消費者一看就知道那些連續性圖案是指涉商標,因而具備後天識別性(註冊商標使用之注意事項5.1.2.)。

所以回到案例,如果消費者一看到「炭治郎(黑、綠棋盤相間)」、「禰豆子(粉紅大麻葉)」、「善逸(黃底白三角形)」這些連續性圖案,不認為只是一般花紋,而識別為「鬼滅商標」,此時便可能主張具備識別性(至於是否准許註冊,仍要滿足其他商標申請要件)。

 

Q:如果「連續性」圖案被駁回的機率較高,還有必要申請商標嗎 ?

- 從「IP保護布局」的觀點,應該還是有必要性的。

簡單來說,鬼滅中各種圖像IP(包含人物角色、服裝、配件),可能選擇透過「著作權」或「商標權」來保護。「人物角色」遭到他人仿襲,不難透過著作權加以保護;但「羽織圖樣(衣服上的花紋)」外觀與某些日本傳統服飾的花紋相近,如果只透過著作權保護,可能會有原創性、思想表達二分法的判斷問題,恐怕會有保護落空的風險。所以,如果鬼滅希望排他使用「羽織圖樣(衣服上的花紋)」,或許搭配商標權保護較為周全。

另外從現實角度,畢竟商標有申請才有機會,在最終判斷作成前都有機會主張是「有名」的連續性圖案而具備識別性。且即便現在申請不過,未來還是可以再申請。

 

封面圖片來源:123RF.com

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